Траст

Суть траста заключается в следующем: одно лицо – учредитель траста передает свое имущество другому лицу – управляющему траста или доверительному собственнику (Трасти) с тем, чтобы последний владел активами, обособленными от частной собственности учредителя траста (так называемый «трастовый фонд»), а также заключал сделки с этими активами в интересах учредителя, либо иного лица (бенефициара), указанного учредителем, либо для осуществления какой-либо цели, оговоренной в трасте.

Цели учреждения траста:
• Траст – средство для того, чтобы обезопасить свои активы, так как на имущество, переданное в траст, не могут быть обращены требования кредиторов и третьих лиц.
• Траст – средство для оптимизации налогообложения.
• Траст – практически идеальная альтернатива завещанию, так как при учреждении траста допускается существование нескольких. бенефициаров (как и трастовых управляющих), в пользу которых и распределяется это имущество (как частями – при жизни учредителя, так и после его смерти).

При наличии всех плюсов, в институте траста есть и свои минусы. Например, в значительной степени утрачивается контроль над имуществом (с другой стороны, трастовое соглашение, не предусматривающее для учредителя возможность его расторжения в одностороннем порядке, вряд ли когда-нибудь сможет быть признано судом фиктивным, что, естественно, весьма и весьма повышает степень защищенности активов от притязаний кредиторов).

Виды трастов
Траст — практически идеальная альтернатива завещанию, так как при учреждении траста допускается существование нескольких бенефициаров (как и трастовых управляющих), в пользу которых и распределяется это имущество (как частями — при жизни учредителя, так и после его смерти).Но при наличии названных плюсов, в институте траста есть, конечно, и свои если не сказать минусы, то ограничения. Так, к примеру, траст должен быть безотзывным. Что это значит? Учредитель передает имущество, а вместе с ним, теряет практически полностью контроль над активами, что, естественно, создает опасность того, что это имущество будет использоваться не так, как предполагал учредитель, а попросту, что управляющий трастом поведет себя недобросовестно по отношению к сбережениям учредителя.В безотзывном (или, как его еще называют, дискреционном) трасте доверительный собственник определяет, какую долю имущества получает каждый из бенефициаров траста. А подчас он даже определяет сам список бенефициаров, хотя при учреждении траста собственником имущества даются указания относительно того, кого включать в этот список.В соответствии с тем, что такая форма траста априори предусматривает весьма значительную степень отчуждения имущества, бенефициар, назначаемый в качестве такого управляющим трастом, не имеет в активах траста имущественного интереса, который мог бы быть принудительно осуществлен по закону. А ведь нередко этот бенефициар является и самим учредителем траста, и тут оказывается, что у него не то что нет особых прав на имущество траста, но даже и на отчеты по использования ЕГО же имущества.При этом, такое право, в соответствии с трастовым договором, как это нередко бывает, принадлежит совершенно другим организациям — например, благотворительным.

Зачем это делается, почему в трастовое соглашение вносятся благотворительные организации в качестве бенефициаров?
Не будем рассматривать случай, когда учредитель хотел помочь бедным детям Нигерии, хотя это очень и очень похвально. Однако, как правило, это делается по технически причинам, чтобы удовлетворить условиям трастового соглашения, заключенного на определенный срок.К примеру, учредитель пишет, что после его смерти все имущество и доходы траста переходит к его детям (по усмотрению управляющего), а после окончания срока договора — к некоей благотворительной организации.

Итак, выстраивается такая схема:
Учредитель — он же первый бенефициар
Дети — бенефициары на случай смерти Учредителя — еще кто-то, кого можно было бы вписать в эту графу, но которому ничего бы не досталось по сути, так как все имущество траста, как и доход, были бы к этому времени распределены.
Вот тут-то нам на помощь и приходит какая-либо благотворительная организация. Убивается сразу два зайца:
С одной стороны — мы подчеркиваем, что траст заключен не на неограниченный срок;
С другой стороны — Благотворительной организации все равно ничего не достанется, так как все имущество будет распределено.

Но какая есть опасность: в такой ситуации, по сути, только благотворительная организация и имеет доступ к информации об активах траста, так как все предыдущие очереди бенефициаров являются больше объектам полномочий управляющего по распределению доходов от активов.

Итак, при учреждении дискреционного траста есть две стороны медали:
С одной стороны — значительно утрачивается контроль над имуществом.
Конечно, в этом случае существует риск окончательной утраты имущества плюс к этому бенефициарам траста может быть отказано в предоставлении информации об активах траста, а также о том, как эти активы использовались.
Достаточно большое количество судебной практики посвящено именно этому вопросу. Так, всем известное дело Шмидта против Роузвуд Траст, где бенефициарам сначала отказали в предоставлении отчета от трастовых управляющих, однако, в 2003 году после очередного рассмотрения этого многострадального дела, информация все-таки была раскрыта для вдовы учредителя. Или очень похожее на это дело — Графини Бетхерст против Кленворт Бенсон Трасти Лимитед (Гернси) — в котором также прослеживается тенденция предоставления информации бенефициарам.

С другой стороны — такой договор вряд ли когда сможет быть признан судом фиктивным, что, естественно, весьма и весьма повышает степень защищенности активов от притязаний кредиторов.

Признание траста странами других юрисдикций.
Вопрос признания траста фиктивным также очень интересен и в следующем ракурсе — признания зарубежного траста другими государствами.
Напомню еще раз, что концепция траста в чистом виде принадлежит общему праву и, естественно, все страны, принадлежащие этой системе, взаимно признают трасты друг друга. А что же делать нам, в стране, принадлежащей к другой системе права, где концепция траста неизвестна?

Чисто теоретически, исходя из того, что траст — это разновидность договора, а так как страны признают «принцип автономии воли», а вместе с ним и возможность выбирать право, в соответствии с которым такой договор заключать, то, по идее, проблем с признанием траста возникнуть не должно. Вопрос возникает из-за того, какое именно имущества передается в траст. Так, при передаче недвижимого имущества, согласно общепринятым в международной практике нормам вопросы собственности регулируются правом страны его местонахождения, что, естественно, создает некоторую опасность для признания легитимного траста. В случае если органы юстиции той или иной страны признают договор траста фиктивным, то, скорее всего, они признают, что имущество никогда не выходило из собственности учредителя. Как добиться того, чтобы траст не был признан нелегитимным (фиктивным)?

Есть вариант:
Когда Вы определитесь со страной, а, следовательно, с системой права, где будет зарегистрирован Ваш траст, все активы (недвижимость, денежные средства и т.д.) переводятся не на траст напрямую, а на компанию (Вашу же) зарегистрированную в той же системе права. Допустим, в оффшорной зоне. Акции же этой компании находятся в трасте, бенефициаром которого является российский резидент. В дополнение к этому и для обеспечения двойной защиты можно заключить опционный договор на выкуп всех акций компании за некоторую сумму. Таким образом, сохранится безотзывность траста, но при этом компания вместе со всем находящимся на ней имуществом может быть изъята обратно.

Еще один немаловажный момент — признан Ваш трастовый договор или нет, у государства всегда есть право обложить те или иные операции своих резидентов налогами. В частности, получение бенефициарами доходов от траста, а также имущество самого траста может подлежать налогообложению.

Основные типы трастов (в зависимости от правовой группы страны регистрации). В зависимости от того, к какой системе права принадлежит та страна, в которой учрежден траст, у последнего есть некоторые особенности.

I Классические (английское право)
Основные понятия и положения:
Концепция траста, в принципе, изначально, принадлежит так называемому общему праву, то есть прецедентному, имеющему английские корни.

Траст в таких странах создается путем заключения письменного договора между учредителем и доверительным собственником, хотя, по сути, такой договор может быть и устным. Обязательная регистрация не всегда обязательна, но, если это предусмотрено самим трастовым договором, он может быть зарегистрирован в добровольном порядке.

Примеры юрисдикций:
Общее право применяется в Англии и ее колониях, как бывших, так и настоящих, в том числе в большинстве существующих на данный момент оффшорных зонах, а также в США. К примеру, достаточно распространена практика регистрации трастов на территории Британских Виргинских островов, на Сейшельских островах, а также в других оффшорных зонах. Основные черты траста, созданного в соответствии с общей системой права (на примере траста, зарегистрированного на Британских Виргинских островах):

Максимальная длительность траста — 150 лет;
Трастовый договор не обязательно подлежит государственной регистрации, взимается только гербовый сбор (при этом на трастовый договор наклеивается марка, указывающая на то, что данный сбор уплачен). Как следствие — возможность полной конфиденциальности как учредителей, так и бенефициаров траста;

Возможность контроля бенефициарами деятельности Управляющих траста через назначенного им Протектора траста;
Возможность максимально полного уточнения условий траста в трастовом договоре;
Отсутствие налогообложение доходов и прироста капитала траста, если бенефициары — нерезиденты БВО.

II Континентальное право
В этом подразделе хотелось бы рассмотреть структуру называемую Фонд, которую предлагает Княжество Лихтенштейн. Хотелось б отметить тот факт, что Лихтенштейн, относясь к стране с континентальной системой права (более привычной для нашего менталитета, так как мы тоже к ней относимся), впитал все лучшее, что может предложить англо-саксонская концепция траста. В результате был создан своеобразный гибрид, может, наиболее полно удовлетворяющий потребностям и запросам своих клиентов.

Какие же плюсы у лихтенштейнского законодательства?
А) Во-первых, сразу хотелось бы отметить, что Лихтенштейн помимо собственно траста предлагает довольно широкий выбор других организационно-правовых форм, подобных трасту.

Это, например:
Трастовое предприятие — это, по сути, тот же траст, просто созданный в форме юридического лица (тогда как, напомним, траст по англо-саксонскому прав — это договор). То есть, сама структура (наличие трастового договора, учредителя, бенефициара, доверительного управляющего) полностью соответствует структуре траста, но плюс к этому оно создается и полежит государственной регистрации как юридическое лицо, может заниматься коммерческой деятельностью. Правда, это накладывает и определенные, если не сказать, ограничения, то просто неудобства — так, необходимо помимо сдачи бухгалтерской отчетности проводить ежегодный аудит.

Фонд (Фаундация) — это наиболее, на наш взгляд, удачное сочетание элементов траста и юридического лица. По сути, это и есть сам траст в континентальном праве. Фонд — это отдельное юридическое лицо (что уже понятнее для нашего мировоззрения), имеющее своего учредителя, бенефициаров (ими могут быть как сами учредители в первую очередь, так и их наследники — во вторую и последующие очереди) и правление (Совет доверительных управляющих), функции которого также можно ограничить, назначив Протектора (Куратора) Фонда.

Фонд в Лихтенштейне необходимо регистрировать, кроме некоторых его видов, как например, семейный фонд, для регистрации которого можно просто депонировать в государственном реестре учредительный договор (он недоступен для третьих лиц) — но такой фонд носит целевой характер, а именно: вся деятельность фонда должна быть направлена на обеспечение семьи, выплат наследникам, оплаты обучения и т.д.

Учреждение — тот же Фонд, но с правом ведения коммерческой деятельности. Если ведется коммерческая деятельность, то, также как и в трасте, необходимо сдавать ежегодный аудит, либо финансовую отчетность по упрощенной системе.

Б) Налогообложение:
Если траст (фонд) не ведет коммерческую деятельность или ведет ее вне территории Лихтенштейна, то налог на доход и прирост капитала не взимается.

Однако, в любом случае, взимается ежегодный налог на капитал в размере 0,1 % активов (но не менее 1000 франков). Плюс при регистрации предприятия взимается так называемый «гербовый сбор» и пошлина за регистрацию.

Если бенефициары-нерезиденты, то их доход также в Лихтенштейне налогами не облагается.

В) Возможна полная анонимность при создании фонда.
Так, регистрирующие фонд лихтенштейнские адвокаты, как правило, выступают номинальными учредителями, если траст или фонд подлежит государственной регистрации, то регистрируется только устав, в котором содержаться лишь общие положения о названии фонда и номинальных учредителях, а имена бенефициаров, а также размер и порядок выплат, оговариваются в отдельном соглашении, находящемся только и реального учредителя и адвокатов.

Помимо этого хотелось бы отметить, что в Лихтенштейне вопросами создания трастов, фондов и учреждений занимаются только лицензированные адвокатские объединения, которые, как правило, представляют собой огромные холдинговые структуры со своими собственными трастовыми компаниями, выступающими в качестве доверительных управляющих. Кроме того, в случае каких-либо официальных разбирательств государственные и правоохранительные органы обращаются именно к этим адвокатам за разъяснениями и те, в свою очередь, имеют законное право даже в суде отказаться отвечать на вопросы, касающиеся, например, активов фонда, так как данное право охраняется институтом «адвокатской тайны», свято соблюдающемся в Лихтенштейне. Адвокатским компаниям, работающим в данный момент в этой сфере в Лихтенштейне уже более 75 лет, в их составе работают многие бывшие министры и судьи Верховного и Конституционного суда, которые, конечно, заинтересованы, чтобы их репутация на территории страны и среди своих клиентов оставалась безупречной. Это, а также политическая, экономическая и законодательная стабильность, на наш взгляд, позволяют Лихтенштейну по праву называться самой надежной юрисдикцией для размещения своих активов, которые, несомненно, будут должным образом управляться и защищаться.

Доверительные управляющие трастом. Обязанности и полномочия. Механизмы контроля за их деятельностью.Так как доверительный управляющий должен, в соответствии с законом, пользоваться всеми правами собственника передаваемого ему имущества, то, естественно, встает вопрос, какими же полномочиями он наделен и как можно будет его контролировать?

Итак, обязанности доверительных управляющих: Главная обязанность — соблюдать условия договора с первоначальным собственником (реальным учредителем), проявлять разумную заботу в отношении активов, находящихся в его управлении, действовать в лучших интересах бенефициаров.

Изолировать и защищать активы, вести их учет, а также учет всех операций, которые он с ними проводит, если это позволяют условия договора с учредителем, обеспечивать его или наследников полной информацией об управлении им активами.

Как правило, Доверительный управляющий должен исполнять свои обязанности лично (если, к примеру, трастовым соглашением не предусмотрена выдача доверенности учредителю на совершение каких-либо действий). Управляющий должен действовать честно и избегать конфликтов интересов.

Доверительный управляющий отвечает за траст (фонд) и обязан возместить любой убыток, причиненный им в результате невыполнения или ненадлежащего исполнения условий договора с учредителем, а также в тех случаях, когда управляющих нарушил свои обязанности по разумному управлению трастом (фондом), в результате чего бенефициар потерпел убытки, на сумму этих убытков.

Способы контроля за деятельность Доверительных управляющих:
Как уже упоминалось, Доверительный управляющий возмещает все убытки в полной мере, которые возникли в результате его недобросовестной работы — и это первое средство защиты, предоставленное бенефициару в соответствии с законом. У учредителя есть возможность подписания отдельного, нерегистрируемого, договора с Доверительным управляющим, в котором можно предусмотреть все ограничения в отношении последнего. Возможность включения в совет доверительных управляющих «своего человека» — члена семьи учредителя или бенефициаров.

Включение в структуру создаваемого траста (фонда) Протектора или Куратора, а также положений о том, что все решения Доверительных управляющих относительно распоряжения активами должны изначально получать его письменное одобрение и только после такого получения возможна их реализация. Установление регулярности письменной отчетности Доверительных управляющих по распоряжению активами. Заключение контракта с независимым аудитором на предмет проверок деятельности Доверительных управляющих (проверки могут быть как разовые, так и текущие). Несмотря на условия траста (фонда), бенефициар может в любой момент потребовать от Управляющего прекращения действия траста (фонда) и распределил трастовый фонд между бенефициарами.

Бенефициар может потребовать отставки Доверительных управляющих и назначения новых.

Прекращение действия траста. Траст прекращает свое действие в следующих случаях: Как уже упоминалось чуть выше — траст может прекратить свою деятельность по решению бенефициара-учредителя этого траста. Траст может прекратить свое существование в случае распределения всего трастового фонда среди бенефициаров или использования этого фонда на цели, для которых траст создавался.

После завершения периода, на который траст создавался. Если траст создавался без определения его срока действия, то фактическое решение о его закрытии должен принять бенефициар, который отдает соответствующее распоряжение адвокатам (Доверительным управляющим). Возражать против закрытия трата никто не может. В случае создания целевого траста — по достижению тех целей, для которых траст создавался.

Регистрация трастов.
Траст – это юридическое соглашение, по которому человек (основатель, учредитель) передает активы доверительному собственнику или собственникам. Доверительным собственникам, которым доверены активы, и которые официально вступают во владение активами, владеют ими в пользу названных лиц или групп (выгодополучателей). Основатель траста может быть также и среди выгодополучателей, но в любом случае среди выгодополучателей не может быть доверительных собственников. Таким образом, вырисовывается главная отличительная характеристика траста как финансового инструмента: отделение юридического владения и интересов выгодополучателей (бенефициаров) относительно собственности, переданной в траст. Обозначим основные понятия, которые используются, если речь идет о регистрации трастов.

Инструмент Траста.
Трастовый инструмент это, прежде всего, трастовый документ, который имеет форму соглашения (документа о передачи имущества). В этом случае основатель траста называется. Также трастовый документ может быть составлен в виде трастовой декларации (основатель траста не называется, разве что как бенефициар – выгодополучатель). Этот документ определяет соответствующие права и обязанности учредителя и доверительных собственников. Инструмент траста предусматривает, что доверительные собственники обладают полномочиями управлять активами траста в соответствии с инструментом траста и в жестких рамках, налагаемых на доверительных собственников законодательством Джерси.

Письмо Пожелание.
Основатель обычно предоставляет доверительным собственникам так называемое «письмо пожеланий», которое служит руководством к тому, как именно он хочет, чтобы распоряжались активами, как в течение его жизни, так и после его смерти. Это документ юридически не является обязательным для доверительных собственников, однако, при обычных обстоятельствах доверительные собственники всегда следуют высказанным в письме пожеланиям. В письмо-пожелание основатель в любое время может внести поправки или вообще заменить письмо другим, если поменяются какие-то обстоятельства.

Закон о Трастах (Джерси) 1984.
Закон применяется к трастам и будет в случае необходимости принудительно исполнен Судами Джерси. Закон возлагает функции фидуциария (доверенного лица) на доверительных собственников, регулирует управление трастами, и охраняет права выгодополучателей. Продолжительность траста (период, на который он зарегистрирован) может быть до 100 лет. Более того, Джерси является стороной в Международной Гаагской Конвенции по законам, применимым к Трастам и их признанию. Аналогичные законы, регулирующие трастовую деятельность, существуют практически в каждой юрисдикции, которая признает трасты.В соответствии с законодательством Джерси и большинства других трастовых юрисдикций (за исключением Мальты, где законодательство по трастам имеет некоторые особенности), нет требования по регистрации трастовых документов в каком-либо правительственном органе или агентстве. Исключением являются случаи, когда резидент Джерси будет выгодополучателем траста. В последнем случае необходимо открыть существование траста налоговым органам Джерси. Это гарантирует полную конфиденциальность, давая гарантию того, что траст остается конфиденциальным частным соглашением между основателем, доверительным собственниками и выгодополучателем.

Основатель траста.
При создании траста основатель снимает с себя юридическое владение активами траста. Основатель может быть одновременно и выгодополучателем (бенефициаром), и в обычных обстоятельствах все его инструкции соблюдаются, как это было указано выше, когда речь шла о Письме с Пожеланиями.

Доверительные собственники.
Юридическое право владения активами траста должно быть передано доверительным собственникам, и они несут ответственность за управление трастом. От доверительных собственников требуется действовать с должной заботливостью (хорошо известная в англо-саксонской системе права так называемая due diligence), то есть в максимальной степени прилагать усилия, способности и профессиональные навыки в пользу траста. Закон о трастах обязывает доверительных собственников быть добросовестными. Они обязаны использовать свои полномочия только и исключительно в пользу и в интересах выгодополучателя (бенефициария)

Выгодополучатели
Бенефициары – это названные учредителем траста лица или группа лиц, которые будут иметь право получать выгоду и доходы от имущества и активов, вверенных трасту. И доверительные собственники обязаны управлять активами траста неукоснительно в интересах бенефициаров. Для того чтобы траст мог нормально функционировать, должна быть четкая ясность, кто именно является бенефициарами. Инструмент траста обычно позволяет основателю траста в любое время добавлять, устранять или исключать одного или нескольких выгодополучателей из общего числа бенефициаров траста.

Защитник
Назначение Защитника не является обязательным, но при определенных обстоятельствах назначение доверенного семейного друга или профессионального советника на должность Защитника траста может доставить дополнительный комфорт Основателю траста. Его роль определяется в трастовом инструменте и обычно ограничивается требованием к доверительным собственникам получать предварительное согласие при осуществлении определенных полномочий, например, например, при распоряжении активами траста и при любой смене выгодополучателей.

Трастовый Фонд
Трастовый фонд состоит из активов переданных в собственность доверительным собственникам. Эти активы могут иметь различную форму, включая движимое и недвижимое имущество, за исключением земли в Джерси. Обычно делается так: создается траст со стандартной номинально требуемой суммой, а значительные активы добавляются позже.

Преимущества обладания трастом
Трасты используются веками для широкого круга целей, включая защиту активов, планирование недвижимости, и экономичное владение активами с точки зрения систем налогообложения, сберегающих налоги.

Примеры возможных преимуществ использования трастов для частных лиц и их семей включают следующее:

  • Законное уменьшение налогового бремени.
  • Отсрочка налоговых платежей.
  • Защита активов от экспроприации в политически нестабильных странах.
  • Избежание принудительных положений законодательства о наследовании в стране происхождения.
  • Планирование преемственности в компаниях, которыми владеет одна семья.
  • Защита активов от расточительных членов семьи.
  • Значительное уменьшение сложностей завещания для международной недвижимости.
  • Консолидация активов размещенных в разных странах.